Может ли акционер погасить пред ЗАО сумму денежного займа путем передачи ему акций по соглашению об отступном?

Право акционера распоряжаться принадлежащими ему акциями, в том числе отчуждать их, следует из п. 1 и 2 ст. 209 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).

Вместе с тем следует учитывать, что Законом об АО предусмотрены определенные ограничения на приобретение акционерным обществом (далее – общество) размещенных им акций у акционеров. Согласно этому федеральному закону общество имеет право приобретать размещенные им акции в следующих случаях:

• по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества (п. 1 ст. 72 Закона об АО);
• по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения. При этом общество не вправе принимать решение о приобретении акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества (п. 2 ст. 72 Закона об АО).

Право приобретения обществом размещенных им акций по обоим указанным основаниям должно быть предусмотрено уставом общества.

В соответствии с п. 4 ст. 72 Закона об АО решением о приобретении акций должны быть определены, в частности, цена приобретения, форма и срок оплаты обществом приобретаемых им акций. При этом цена приобретения акций определяется исходя из их рыночной стоимости (ст. 77 Закона об АО). По смыслу данной нормы указанные условия приобретения акций должны быть едиными для всех акционеров общества. Согласно этой же норме каждый акционер – владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их.

С учетом этих положений акционерное общество не вправе принимать решение о приобретении размещенных им акций у конкретного акционера. Это касается и передачи акций в качестве отступного в счет погашения задолженности акционера перед обществом. Сделка по приобретению акций, совершенная обществом на основании такого решения, должна быть признана ничтожной как не соответствующая требованиям закона (ст. 168 ГК РФ).

Данный вывод подтверждается судебной практикой. Так, Президиум ВАС РФ обратил внимание на недопустимость принятия советом директоров решения о приобретении акций только у одного лица, отметив, что это является нарушением ст. 72 Закона об АО (п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций», см. также постановление ФАС Уральского округа от 25.05.2004 № Ф09-1499/04ГК).

Если же общество в установленном порядке (то есть с соблюдением требований ст. 72 Закона об АО) приняло решение о приобретении размещенных им акций и в течение срока приобретения заключило договор купли-продажи акций с акционером, имеющим задолженность перед обществом, требование акционера об оплате акций по такой сделке может быть зачтено в счет погашения его задолженности перед обществом, если эти требования являются однородными (ст. 410 ГК РФ).